自诉人上海卡伯油漆有限公司（以下简称“卡伯公司”），住所地上海市嘉定区马陆镇陆家村。被告人杨豪杰，男，1970年11月12日出世，原系上海侨世涂料有限公司出售部司理。被告人周智平，男，1974年6月30日出世，原系上海侨世涂料有限公司技能部司理。自诉人诉称，其产品H800、D268、M203、D356、T600、Q586、D580、E508等的配方，是依据客户的特别要求研发开发的，具有一起功能，为客户所特需；自诉人的客户材料、油漆报价、工程标书等运营信息，不能从揭露途径直接获取，不为大众所知悉，能给自诉人带来经济利益；自诉人对上述技能信息和运营信息采纳了一系列保密办法，并缔结了有关规章准则，具有保密性，归于商业隐秘，应受法律维护。被告人杨豪杰、周智平违背保密规则盗取并运用自诉人的技能信息和运营信息，出产与自诉人同类的产品，并出售给自诉人的客户，不合法获利人民币（以下均为人民币）103万元，使自诉人遭受巨大丢失。二被告人的行为均已构成侵略商业隐秘罪，应依法追究刑事职责，并追缴二人的不合法所得发还自诉人。被告人杨豪杰、周智平对自诉人的指控均提出异议。杨豪杰辩称：其带走自诉人的有关材料是经自诉人赞同的；与自诉人只签定了劳动合同，不知有保密办法；其行为未违背刑法。周智平辩称：其没有带走和盗取自诉人的任何材料；建立公司出产、出售涂料是其平常学习、改善和运用反向工程的成果；与自诉人只订有劳动合同，没有保密协议；其行为未违背刑法。二被告人的辩解人均以为二被告人的行为不构成违法。理由包含：（1）自诉人不是涉嫌侵权的三种产品的商业隐秘权利人，且三种产品的赢利为496 351．9元，未到达构成违法的50万元的立案规范；（2）审理商业隐秘案子须先承认隐秘点，将公知技能与非公知技能区别隔，二被告人没有侵略自诉人三种产品的七个隐秘点；（3）自诉人没有清晰其要求维护的商业隐秘的规模，没有合格的保密办法，且未与被告人缔结过任何离职后应保存隐秘的书面或口头协议，被告人脱离自诉人后没有任何保密职责；（4）侵略商业隐秘罪的丢失规模应限于直接经济丢失。上海市嘉定区人民法院经不揭露开庭审理查明：1995年4月，上海利进化工科技开发有限公司（以下简称“利进公司”）注册建立，运营规模为化工专业范畴的技能开发、转让、化工产品及质料的批售、涂料出产等，周履洁任该公司技能主管。同年6月，该公司与上海中启实业公司协作开发出产环氧地坪油漆项目，代号H800。1996年，利进公司研发了一系列导电地坪材料，到达国家规则的二级抗静电地坪要求。同年9月，利进公司开端向上海美建钢结构有限公司（以下简称“ABC公司”）供给钢结构专用油漆（醇酸底漆）。后该产品经改善晋级，编号为D268，是针对ABC公司出产特性而特别开发的，习惯ABC公司的运用要求。1998年8月，自诉人卡伯公司注册建立，运营规模为出产涂料、出售本公司自产产品等，利进公司的法定代表人周圣希引荐周履洁任自诉人的总司理。同年9月，利进公司将其技能、客户材料及相关的出产、运营材料授权给自诉人运用。同年12月3日，自诉人拟定了《卡伯公司保密准则》。该准则规则：公司的全部有加密或保密符号的材料都归于保密材料；各类产品的出产技能、工艺操作规程、配方及有关市场信息、运营材料等都归于公司的保密材料规模，并在其油漆、涂料出产作业单上注明“保密材料”字样。1999年8月，自诉人与杨豪杰、周智平（二人1995年进入利进公司作业）别离签定了劳动合同，杨、周进入卡伯公司作业，别离担任出售部司理和技能部司理。该合同中卡伯公司清晰规则职工应恪守公司的各项规章准则。自诉人对公司的保密材料设有专用电脑，对触及质料明细及进出、历年来的客户名单材料、购销货品及产品运营方面的材料信息由总司理周履洁和杨豪杰等把握；对触及出产产品的根底技能配方及出产作业等材料信息由总司理周履洁和周智平把握。每套数据设有暗码承认。2000年3月，周智平辞去职务脱离自诉人。同年9月，杨豪杰、周智平商议以杨母张某、周妻赵某的名义注册建立上海侨世涂料有限公司（以下简称“侨世公司”），赵某任侨世公司法定代表人。同年10月，杨豪杰辞去职务脱离自诉人。杨豪杰、周智平别离担任侨世公司出售部司理和技能部司理。同期，周智平、杨豪杰运用从自诉人处私行带走的出产、出售等材料、信息，在侨世公司出产、出售与自诉人同类的产品（侨世公司出产、出售的涉嫌侵权的H800、D268、E508的代号编列有些和卡伯公司相同，有些在卡伯公司产品代号前加“1”，即把H800、D268、E508编列为H1800、D1268、E1508）。另查，2001年9月，杨豪杰与高世宏签定出资协议书，一起出资建立台聚涂料（上海）有限公司（以下简称“台聚公司”），杨豪杰任台聚公司司理，周智平任台聚公司厂长。周智平、杨豪杰运用私行从自诉人处带走的出产、出售等材料、信息，在台聚公司出产、出售与自诉人部分同类的产品。2002年4月，公安机关接自诉人报案后，打开立案侦查，在侨世公司抄获了很多油漆产品和有关自诉人的技能和运营信息材料。同月，公安机关托付我国上海测验中心催化剂职业测验点对卡伯公司和侨世公司、台聚公司出产的油漆产品进行成分剖析，成果是H800—491 K（卡伯）和H800—491Q（侨世）、D268—531K（卡伯）和D268—531Q（侨世）、E508—100（卡伯）和E1508—1100（台聚）、H800一129（卡伯）和H1800一B05（台聚）、H800—481（卡伯）和H1800一G03（台聚）等11组试样的根本组成共同，各组份的量有差异。同月，公安机关托付公信中南会计师事务所对侨世公司涉嫌侵权产品的获利状况进行审计，结论是自2000年11月至2002年2月，侨世公司出售涉嫌侵权的H800、D268、E508（包含H1800、D1268、E1508）三种产品的净赢利为78万余元。同年6月，国家涂料质量监督查验中心出具证明：对涂料产品而言，其配方是一项技能；涂料的配方属企业技能隐秘，该中心现在不能对相同称号的涂料配方作出断定。公安机关托付上海同诚会计师事务所、上海佳瑞会计师事务所对自诉人的年度赢利等状况进行审计，结论是自诉人2000年度、2001年度、2002年度的赢利别离为298万余元、53万余元、225万余元。2003年7月，上海市嘉定区人民法院托付上海市科学技能委员会对自诉人建议的H800、D268、E508等产品的配方进行技能断定。同年11月，上海市科学技能委员会经归纳剖析、评议，结论是自诉人的H800、D268、E508三种产品的配方不归于公知技能（其他五种产品的配方因自诉人供给的技能材料不全等原因，未予断定）。综上，自诉人因被告人杨豪杰、周智平侵略其商业隐秘而遭受的经济丢失为78万余元。上海市嘉定区人民法院以为，自诉人指控被告人杨豪杰、周智平犯侵略商业隐秘罪的根本现实清楚，根本依据确实、充沛，指控罪名建立。但自诉人指控杨豪杰、周智平侵略其M203、D356、T600、Q586、D580五种产品的商业隐秘，因自诉人未能供给充沛依据，对该指控不予支撑。二被告人及其辩解人关于二被告人不构成侵略商业隐秘罪的辩解和辩解定见，与查明的现实不符，本院不予采用。鉴于二被告人在审理阶段能自动退赔部分违法所得，在量刑时酌情予以考虑。依照《中华人民共和国刑法》第二百一十九条榜首款第三项、第三款、第四款，第二十五条榜首款，第三十七条，第六十四条之规则，于2005年6月22日断定如下：3．责令被告人杨豪杰、周智平退赔违法所得人民币七十八万元（已在案三十万元），发还卡伯公司；二审审理期间，上诉人均提出撤诉请求。上海市第二中级人民法院依照《最高人民法院关于履行（中华人民共和国刑事诉讼法）若干问题的解说》第二百三十九条的规则，裁决答应。
1．怎么承认本案自诉人所要求维护的技能信息的隐秘性?2．怎么承认本案被告人是否施行了侵略商业隐秘的行为?3．怎么承认本案侵略商业隐秘形成的重大丢失?
本案是上海法院首例适用《刑事诉讼法》规则的第三类自诉程序审理的侵略商业隐秘违法案子。自诉人卡伯公司2002年2月22日向公安机关报案，称杨豪杰、周智平涉嫌犯侵略商业隐秘罪。公安机关立案侦查后，将该案移交检察机关审查申述。检察机关以为该案情节明显细微，危害不大，决议不予申述。自诉人转而向法院提起自诉，法院终究作出上述断定。从自诉人报案到审判完结，诉讼进程几经周折，折射出一些被侵权企业在维护商业隐秘方面维权路途的困难。本案在实体和程序上均有不少法律问题值得讨论，这儿首要剖析其间相对杰出的三个问题：一是怎么承认自诉人所要求维护的技能信息的隐秘性；二是怎么承认被告人是否施行了侵略商业隐秘的行为；三是怎么承认侵略商业隐秘形成的重大丢失。（一）关于本案技能信息隐秘性的承认刑法第二百一十九条规则，商业隐秘是指不为大众所知悉，能为权利人带来经济利益，具有实用性并经权利人采纳保密办法的技能信息和运营信息。本案自诉人所要求维护的技能信息和运营信息是否归于商业隐秘，要害在于对隐秘性的断定，即是否“不为大众所知悉”。自诉人的客户材料、油漆报价、工程标书等运营信息，明显不能从揭露途径直接获取，故不难承认具有隐秘性。存在争议的是对技能信息隐秘性的承认，鉴于这种承认触及专业知识．一审法院受理本案后，依据《刑事诉讼法》榜首百一十九条的规则，托付上海市科学技能委员会对自诉人卡伯公司建议的H800、D268、M203、D356、T600、Q586、D580、E508等配方进行是否为公知技能的断定。三名断定人别离对自诉人卡伯公司和被告人周智平、杨豪杰进行技能听证，并别离要求当事人供给用以断定的技能材料。被告人未供给有价值的技能材料，后经剖析评议，断定人作出了自诉人的H800、D268、E508三种配方归于不公知技能的断定结论。法院经审查以为，该断定结论由具有断定资质的专家出具，断定程序合法，断定进程客观，断定结论有用，应依法采信，然后承认自诉人要求维护的三种技能信息具有隐秘性。辩解人提出，对商业隐秘的断定应当区别公知技能与非公知技能，不然没有证明效能。咱们以为，对商业隐秘区别公知技能与非公知技能是针对特定景象或许特定案子而言的，不具有普遍性。例如，甲公司把握某项技能隐秘，与乙公司联营协作后该技能隐秘已揭露，甲公司再要求维护该隐秘中的产品配方和工艺，法院就应要求其将诉讼请求清晰化，区别公知技能和非公知技能，不然或许侵略公共利益。但本案的景象不同。自诉人的涂料配方除根底成格外，还有特别的质料及配比。涂料助剂在涂猜中具有特定功能，且每种助剂都有不同程度的副作用，会影响涂料的其他功能，故对助剂的挑选、用量的承认都有必要依照涂料产品的具体状况（如涂料功能、客户要求等）进行重复实验。一起，因各行各业对涂料的要求越来越高，功能性涂料开展迅猛，职业竞赛十分激烈，助剂的运用更具重要意义。怎么用好各种助剂往往成为涂料企业的技能要害。因而，对本案自诉人的涂料配方，应作为一个全体确以为商业隐秘加以法律维护，不该区别公知技能和非公知技能。上海市科学技能委员会的技能断定结论也证明了这一点。
（二）关于被告人是否施行了侵略商业隐秘的行为刑法第二百一十九条规则侵略商业隐秘有四种行为办法，其间该条第三项规则的侵略商业隐秘行为办法为：违背约好或许违背权利人有关保存商业隐秘的要求，发表、运用或许答应别人运用其所把握的商业隐秘。这是一种违约型侵略商业隐秘的行为，以行为人与商业隐秘权利人之间是否存存保存商业隐秘的协议为条件。实践中，有时行为人把握商业隐秘自身是合法的，但由于其违背约好或许违背权利人有关保存商业隐秘的要求，将自己因作业、职责把握的商业隐秘予以发表、运用，或许答应别人运用，然后构成侵权。本案被告人及其辩解人提出，被告人与自诉人之间没有保密协议，周智平还辩称其系经过反向工程把握了该技能，不构成侵权。这种辩解和辩解定见不能建立。具体剖析如下：首要，自诉人对其技能信息和运营信息采纳了保密办法，被告人违背了保密协议。对商业隐秘采纳保密办法，并不要求权利人采纳的办法能做到满有把握，只需权利人采纳了合理的保密办法，使负有保密职责以外的其别人不能容易取得该隐秘即可。关于办法是否合理，可以从以下几个视点考虑：（1）权利人是否清晰了作为商业隐秘维护的信息规模；（2）是否拟定了相应的保密准则或以其他办法使别人知晓其把握或触摸的信息系应当保密的信息；（3）是否采纳了必定的物理防范办法，除非经过不正当手段，别人容易不能取得该信息。本案中，自诉人卡伯公司在1998年前已研发开发、出产出售各类油漆涂料，取得答应、授权，是出产、出售各类油漆涂料的权利人，并逐步形成了油漆出产技能和出售网络。该公司还拟定了《保密准则》，在出产作业单上注明“保密材料”字样，并经过与职工签定《劳动合同》，清晰了职工应恪守的各项规章准则。据此，应当以为，卡伯公司对其技能信息和运营信息采纳了合理的保密办法。被告人周智平、杨豪杰在卡伯公司别离从事油漆涂料技能管理和运营管理，知悉该公司的商业隐秘，在脱离卡伯公司时私行将自诉人的有关材料带走，且建立侨世公司后，运用上述材料出产和出售同类产品，违背了卡伯公司有关保存商业隐秘的要求。周智平、杨豪杰到案后的每次供述与上述现实相符，且能彼此印证，公安人员从卡伯公司的电脑中调取的《保密准则》也承认了相关现实，故应以为周智平、杨豪杰违背了卡伯公司的保密规则。其次，被告人周智平并非经过反向工程取得自诉人的技能隐秘。所谓反向工程，是指经过对终端产品的剖析研究，找出该产品的原始配方或许出产工艺。反向工程是对商业隐秘权的一种约束，一旦别人经过反向工程取得技能隐秘，权利人则无权阻挠别人发表和运用取得的技能信息。本案被告人周智平原是自诉人卡伯公司的技能部司理，仅高中文化，依据其经历反映，周不具备开发、研发涂料配方、改善出产工艺的才能。其辞去职务后，未经答应私行将卡伯公司一切的意大利麦加油漆公司全套授权（原版）配方、内部色卡、客户材料、特种样品测验办法以及测验规范、产品底价、部分油漆报价单、原版产品检测陈述、产品说明书、卡伯公司与客户的合平等技能材料带离卡伯公司，并伙同杨豪杰建立了别离由周妻赵某和杨母张某担任公司负责人的公司，出产出售同类产品。据此，可以承认周智平系以不正当手段而非反向工程获取了卡伯公司的技能隐秘，归于侵略商业隐秘的行为。（三）关于本案侵略商业隐秘形成重大丢失的承认侵略商业隐秘罪是成果犯，侵权行为给权利人形成重大丢失是违法的构成要件。这种丢失因商业隐秘的品种、经济运用价值巨细、新颖程度、运用状况、运用周期、市场竞赛程度、市场前景、侵权时刻长短、侵权办法的不同而有所区别。关于怎么承认重大丢失，刑法和有关处理侵略知识产权刑事案子的两部司法解说均没有做出规则，实践中一般参照《反不正当竞赛法》的有关规则来核算。该法第二十条规则：运营者违背本法规则，给被危害的运营者形成危害的，应当承当危害补偿职责，被危害的运营者的丢失难以核算的，补偿额为侵权人在侵权期间因侵权所取得的赢利，并应当承当被危害的运营者因查询该运营者危害其合法权益的不正当竞赛行为所付出的合理费用。据此，核算侵略商业隐秘形成的重大丢失可遵从以下准则：（1）关于可以核算权利人丢失的，以权利人的实践丢失数额作为被告人应当补偿的丢失数额；（2）权利人的丢失数额难以核算的，以侵权人在侵权期问因侵略商业隐秘所取得的实践赢利核算权利人的丢失数额。本案在核算丢失数额时参照了上述准则，从自诉人所失和被告人所得两个方面归纳承认自诉人的丢失数额。上海市科学技能委员会专家对卡伯公司的相关产品作出的断定结论证明，卡伯公司的H800、D268、E508三种产品配方不归于公知技能。依据公信中南会计师事务所对侨世公司涉嫌侵权产品所发生的净赢利出具的《审计陈述》，2000年11月至2002年2月，侨世公司出售H800、D268、E508三种产品的净赢利为78万余元。依据上海同诚会计师事务所、上海佳瑞会计师事务所对卡伯公司赢利状况等进行审计出具的《审计陈述》，卡伯公司2000年变、2001年度、2002年度的赢利别离为298万余元、53万余元、225万余元，即卡伯公司遭受二被告人侵权期间削减的赢利大于二被告人侵权取得的净赢利。鉴于对侵略商业隐秘形成重大丢失尚无一致、承认的核算办法，依据有利于被告人的现实承认准则，法院承认被告人杨豪杰、周智平给自诉人形成的丢失数额为78万余元。
